治理层(何为管理层)
专栏
2023-12-03 12:52
245
目录- 治理层,何为管理层?
- 财务报表审计的基本要求?
- 请问创始人在公司的持股比例小?
- 董事会属于治理层还是管理层?
- 股权比例对于一个公司来说意味着什么?
- 治理层与管理层决策层之间的关系?
- 什么是对企业控制的建立和实施?
治理层,何为管理层?
管理层是指对某一单位或系统活动的执行负有管理责任的人员或组织形式。在经济学领域,管理层负责编制财务报表,并受到治理层的监督。在信息技术领域,管理层包括数据的采集、传输、存取和管理,一般以数据库管理系统(Database Management System, DBMS)作为其核心软件,是信息系统的基础。
在《公司法》中,公司的管理层包括董事会、监事会和经理。董事会负责决策和领导公司的经营活动,通常由董事长领导。监事会负责监督公司的经营活动,包括财务监督和员工管理。经理则负责公司的日常经营活动,包括制定公司的基本管理制度和其他职权。
股东会是由全体股东组成的机构,决定公司经营管理重大事项的机构。它是公司的最高权力机构,对公司的经营管理有广泛的决定权。股东会的职权包括决定公司的经营方针和投资计划、选举和更换非由职工代表担任的董事、选举和更换由股东代表出任的监事等。
总的来说,管理层是公司运营的核心,其职责包括决策、监督和执行公司的经营活动,以确保公司的长期稳定发展。
财务报表审计的基本要求?
一、审计的基础
独立性和专业性是财务报表审计的基础。
独立性和专业性既是对审计这件事的要求,也是对审计工作者的要求。
独立性要求注册会计师既独立于被审计单位,也独立于财务报表的预期使用者。
专业性的基础是注册会计师的“职业规范体系”。
二、审计的基本要求
职业怀疑和职业判断是审计的基本要求。
(一)职业怀疑是一种态度,要求注册会计师:
1、采取质疑的思维方式:
摈弃“存在即合理”的思维,寻求真相;
不应不假思索地全盘接受被审计单位提供的证据和解释,过分相信理想的结果和太多的巧合
2、保持警觉:
相互矛盾的审计证据;
对可靠性产生怀疑的信息;
可能存在舞弊的情况;
需要实施审计准则规定外的其他审计程序的情形。
3、对审计证据审慎评价:
相互矛盾的审计证据;
考虑询问答复和文件记录的可靠性;
对可靠性怀疑和有舞弊迹象时,做进一步的调查;
不要因为困难、时间、成本而省略不可替代的审计程序,并满足于说服力不足的审计证据。
4、客观评价管理层和治理层:
不要依赖以往对管理层和治理层形成的判断;
即使相信管理层和治理层正直、诚实,也要保持职业怀疑,不要满足于说服力不足的审计证据。
(二)职业怀疑的作用范围:
帮助注册会计师:设计恰当的风险评估程序;
帮助注册会计师:恰当设计进一步审计程序;
帮助注册会计师:审慎评价审计证据;
帮助注册会计师:对舞弊导致的重大错报风险保持警惕。
(三)职业判断的作用:
确定重要性,识别和评估中重大错报风险;
确定审计程序;
评价审计证据;
评价财务报告编制基础;
得出个别审计结论;
识别、评估、应对对职业道德基本原则不利的影响。
(四)衡量职业判断的质量:
1、准确性和一致性(不同的注册会计师对同一问题);
2、一贯性和稳定性(同一个注册会计师针对同一项目的不同问题,或在不同时点针对相同问题)
3、可辩护性(理由充分、思维逻辑、程序合规等)
请问创始人在公司的持股比例小?
为了激励合伙人共同创业,创始人把自己的股权让出,导致创始人股权比例小,但仍能实现对公司的控制,这样的例子在现实中还是有较多的存在。在此种情况下,能够控制公司,股权设计是关键。如何进行股权设计?回答这个问题前,我们先看看控制公司的有哪几种表现形式:
一、在股东会占有2/3以上的表决权
公司法第四十三条规定,股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
股东拥有2/3以上的表决权,可以决定上述重大及其他公司事项,实现对公司的控制。这个控制是战略层面的控制,是对公司最高权力机构决策层的控制。
二、决定董事会1/2以上的人选
董事会是股东会决议的执行机构。
根据公司法第一百一十一条规定,董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决,实行一人一票。
决定董事会1/2以上的人选,可以确保股东会决议的执行。对董事会的控制是,是对公司治理层的控制。
三、控制公司的财务和经营政策
控制了公司的财务政策和经营政策,实质上也是对公司进行了控制,这是从操作层面对公司进行的控制,也是控制公司的具体化。
上述的操作层面,主要靠总经理和财务负责人具体执行。通过董事会决定对总经理的聘任,以及对总经理提名的财务负责人的聘任,实现对公司执行层面的控制。对公司财务和经营政策的控制是对管理层和执行层的控制。
以上三个层面控制公司,对股东会或股东大会的控制是关键。那么如何控制股东会呢?在股东股权比例比较低的情况下,实现对公司的控制,一般是通过章程或协议的条款来进行股权设计的。一、放大自己减少其他股东的股权表决权,实现对股东会的控制。
比如,自己1%的股权,可以拥有10%、20%、50%甚至更高的表决权,通过扩大自己的表决权实现对股东会控制。类似情况,还有AB股模式。
二、自己拥有更多的表决权,部分或其他股权放弃表决权,只有分红权。
三、签订一致行动人协议,其他股东唯你马首是瞻,与你共进退,同发一个声音。
四、拥有重大事项的一票否决权。通过一票否决权,实现对公司的控制。
通过以上一种或多种方式可以实现对公司的控制。尽管对公司实现控制了,但在这里提醒一点的是,以后若涉及公司股权或控制权的相关协议、文件、合同等,一定要睁大眼睛看仔细啦,不要像某人看都不看,结果把公司的控股权弄没了。董事会属于治理层还是管理层?
法人治理机制中,一般认为董事会和监事会均属于治理层。 董事会是由董事组成的、对内掌管公司事务、对外代表公司的经营决策机构。公司设董事会,由股东会选举。董事会设董事长一人,副董事长一人,董事长、副董事长由董事会选举产生。董事任期三年,任期届满,可连选连任。董事在任期届满前,股东会不得无故解除其职务。
股权比例对于一个公司来说意味着什么?
一、首先要把《公司法》和《公司章程》结合判定,前者是法律规定,后者是企业内部的自治章程。所以不能脱离章程来谈公司法。股东会或者是董事会都有公司法和公司章程分配给的权利。
·1· 有限责任公司定期股东会议关于股东的表决权
1)表决召开定期股东定期或者临时会议的权利:
十分之一股东可以表决召开定期股东会议、
三分之一(董事)可以表决召开临时股东会议、
法律规定:
【《公司法》第三十九条 】定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。
2)自行召集或主持股东会议的权利:
十分之一股东可以自行召集或主持股东会议
前提:顺序【在董事会(执行董事)~监事会(监事)】
法律规定
【《公司法》第四十条 】董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的,由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或者监事不召集和主持的,代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
【案例一】
拥有30%公司股份的股东,因公司连续五年未分配利润,没有按照公司的章程要求,代表1/ 10股东表决权的可以自行召集股东会议而未召集,在向公司行使股权回购权时,没有积极提出异议,且亦不主动寻求召开临时股东会会议,用尽法律赋予其的救济权利,而迳行向公司提出股权回购之诉的,属于法律上的“懒惰之人”,应视为其请求权行使的前提条件不具备。
江苏省常州市中级人民法院审理的李鸿骏与常州市创联生活用品有限公司等公司收购股份纠纷上诉案[(2017)苏04民终910号]认为,异议股东股份购买请求权行使的前提条件是公司法第七十四条规定的法定事由业经股东会决议通过。虽然,现实中不可避免存在公司未依据公司法及公司章程的规定召开股东会,进而作出相关决定,变相剥夺股东对重大事项表决权,损害其合法权益的行为,但公司法第三十九条亦赋予代表十分之一以上表决权的股东提议召开临时会议的权利,且公司应当予以召开。本案中,李鸿骏持有创联公司30%的股权,如其所述,在其事后获悉公司未定期召开股东会会议,却间接转让公司主要财产、连续五年盈利而未向其分配利润等事由后,自身不积极提出异议,且亦不主动寻求召开临时股东会会议,用尽法律赋予其的救济权利,而迳行向公司提出股权回购之诉的,属于法律上的“懒惰之人”,应视为其请求权行使的前提条件不具备。据此,原审法院裁定驳回其起诉并无不当。一审裁定认定事实清楚,处理结果并无不妥。二审法院驳回上诉,维持原裁定。
3)公司重大议题表决的权利
三分之二股东
法律规定
【《公司法》第四十三条 】股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
4)三分之一
第五十一条 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。
5)三分之一
第七十条 国有独资公司监事会成员不得少于五人,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。
6)股东具有股票转让否决权
注意是达不到的转让股票以外的☞其他股东的半数50%☜而不是总股东的50%。
第七十一条 股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。
股份有限公司的股东的权利分析如上
·2· 股份有限公司
1)半数
第七十八条 设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
2)百分之三十五
第八十四条 以募集设立方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五;但是,法律、行政法规另有规定的,从其规定。
3)三分之二、三分之一、百分之十
第一百条 股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的,应当在两个月内召开临时股东大会:
i.董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时;
ii.公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时;
iii.单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时;
4)百分之十
第一百零一条 董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的,监事会应当及时召集和主持;监事会不召集和主持的,连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。
5)百分之三
第一百零二条 单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会。
6)半数、三分之二
第一百零三条 股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
7)半数
第一百零九条 董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
8)十分之一、三分之一
第一百一十条 代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会,可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内,召集和主持董事会会议。
9)半数
第一百一十一条 董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。
10)三分之一
第一百一十七条 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。
11)半数
第一百一十九条 监事会决议应当经半数以上监事通过。
12)三分之二
第一百二十一条 上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
13)百分之二十五
第一百四十一条 上市公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五。
14)百分之五
第一百四十二条 公司依照第一款第(三)项规定((三)将股份奖励给本公司职工)收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。
·3· 董监高资格和义务
1)百分之一
第一百五十一条 董事、高级管理人员有本法第一百四十九条(董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任)规定的情形的:
有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;
监事有本法第一百四十九条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
·4· 公司解散和清算
1)三分之二
第一百八十一条 公司有本法第一百八十条第(一)项情形(公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现)的,可以通过修改公司章程而存续。
依照前款规定修改公司章程,有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过,股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
2)百分之十
第一百八十二条 公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。
·5·附则部分
1)百分之五十
第二百一十六条 控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。
二、其次《司法解释》五关于股东利润分配请求权时间做了进一步规定:
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(五)》已于2019年4月22日由最高人民法院审判委员会第1766次会议通过,现予公布,自2019年4月29日起施行。
第四条 分配利润的股东会或者股东大会决议作出后,公司应当在决议载明的时间内完成利润分配。决议没有载明时间的,以公司章程规定的为准。决议、章程中均未规定时间或者时间超过一年的,公司应当自决议作出之日起一年内完成利润分配。
决议中载明的利润分配完成时间超过公司章程规定时间的,股东可以依据公司法第二十二条第二款规定请求人民法院撤销决议中关于该时间的规定。
三、再次、《司法解释》五关于股东转让公司股权的调解
第五条 人民法院审理涉及有限责任公司股东重大分歧案件时,应当注重调解。当事人协商一致以下列方式解决分歧,且不违反法律、行政法规的强制性规定的,人民法院应予支持:
(一)公司回购部分股东股份;
(二)其他股东受让部分股东股份;
(三)他人受让部分股东股份;
(四)公司减资;
(五)公司分立。
最高人民法院民二庭相关负责人就《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(五)》答记者问
4月28日,最高人民法院发布《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(五)》(以下简称《规定》),就股东权益保护等纠纷案件适用法律问题作出规定。记者就有关问题采访了最高人民法院民二庭相关负责人。
记者:请具体介绍一下本司法解释的制定目的和意义。
答:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(五)》(以下简称《规定》)制定的主要目的就是保护公司股东尤其是中小股东权益,为优化营商环境提供良好的司法保障。
党中央、国务院高度重视优化营商环境工作,法治是最好的营商环境。保护投资者权益也是我国公司法的重要立法目的之一。制定司法解释,对公司法适用中的相关问题进一步明确,对中小投资者权益保护等相关制度进行完善,就是深入贯彻落实新发展理念的具体举措,有利于为经济高质量发展创造良好的法治环境。这是《规定》制定的初衷和根本目的。
《规定》只有6个条文,但内容非常丰富,切实提升了公司股东特别是中小股东的权利。一是,《规定》明确了履行法定程序不能豁免关联交易赔偿责任。同时规定符合条件的股东可以提起代表诉讼,请求对关联交易中相关合同确认无效与撤销,为中小股东提供了追究关联人责任,保护公司和自身利益的利器。……。三是,《规定》明确了公司作出分配利润的决议后,完成利润分配的最长时限,使股东利润分配请求权落到实处;四是,《规定》建立了有限责任公司股东重大分歧解决机制,强调法院在相关案件审理中强化调解,引导股东协商解决分歧,恢复公司正常经营,避免公司解散。
记者:《规定》有利于中小投资者行使利润分配请求权,能否详细介绍一下?
答:利润分配请求权是股东的一项重要权利,但中小股东在行使这项权利时有时需要司法的帮助。此前制定的《公司法司法解释四》中规定了股东以诉讼形式强制公司分配利润的条件。根据该规定,如果没有作出载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议,股东要求分配利润不能得到支持;公司作出载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议,股东可以向法院提起诉讼请求强制分配。但如果过分长期不分配利润,符合违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的情形,则强制分配利润的请求能够得到支持。《规定》在此基础上具体规定了公司完成利润分配的时限要求,使得股东,尤其是中小股东的利润分配请求权落到实处。
《规定》明确了利润分配完成时限的原则:分配方案中有规定的,以分配方案为准;分配方案中没有规定的,以公司章程为准;分配方案和公司章程中均没有规定,或者有规定但时限超过一年的,则应当在一年内分配完毕。鉴于公司一般计算年度利润,故作出利润分配决议后,要在一年内完成分配,这一时间符合实际做法。
如果具体分配方案中载明的分配时间超过了章程的规定,股东可能更希望按照章程规定的时间进行分配。这属于公司决议内容违反章程规定,符合决议可撤销情形,股东有权依法起诉撤销该决议中关于分配时间的部分。分配时间被撤销后,则应当依照章程的规定进行分配。
本条明确了公司决议可以部分撤销,决议部分撤销不影响其他部分的效力,但是如果该分配时间与决议其他部分密不可分,则不能单独撤销分配时间。故能否撤销需要法院根据案件审理情况具体确定。
【案例二】
济南市中级人民法院审理的济南东方管道设备有限公司与李家滨请求公司收购股份纠纷案[(2014)济商终字第57号]认为,东方公司虽未实际召开股东会对原《公司法》第七十五条第一款第一项内容进行决议,但已经满足“连续五年不分配利润”和“连续五年盈利”的收购条件,李家滨已经具备要求东方公司收购其股权的条件。本案审理过程中,东方公司未能向法院提交公司任何一份决定分红或其他重大事项的书面股东会决议,而根据东方公司的公司章程规定,股东会会议每年召开一次,股东会应当对所议事项的决定做成会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签名。李家滨作为持股仅4.33%即不足十分之一的小股东,在公司其他股东不提议召开临时股东会,公司又不按照法律的规定及公司章程召开股东会的情况下,其无权提议召开临时股东会,亦没有机会在股东会上对公司分红问题提出异议,但其在本案诉讼前,已以书面函件的形式向公司表达了自己对分红及退股问题的意愿。东方公司连续五年盈利且连续五年未分配利润,亦未召开股东会对分配利润问题进行决议,李家滨作为持有公司不足十分之一表决权的小股东,可以要求公司回购其股权。原审法院认为李家滨符合请求东方公司按照合理的价格收购其股权的主体条件正确。故二审法院判决驳回上诉,维持原判。
这个案件发生在《司法解释》五之前,切实保护了中小股东的合法权益,是司法实践的结果。
治理层与管理层决策层之间的关系?
注册会计师的责任是按照审计准则的规定对财务报表发表审计意见;治理层的责任是对公司战略方向以及管理层履行经营管理进行监督;治理层部分或全部参与管理,管理层的责任是:
1.按照适用的财务报告编制基础编制财务报表,并使其实现公允反映;
2.设计、执行和维护必要的呢不控制,以使财务报表不存在由于舞弊或错误导致的重大错报;3。向注册会计师提供必要的工作条件。
什么是对企业控制的建立和实施?
控制环境是对企业控制的建立和实施有重大影响的各种因素的统称。包括管理者的思想和经营作风;组织结构;董事会的职能;授权和分配责任的方式;管理控制方法;内部审计;人事政策和实务;外部影响等。
控制环境包括治理职能和管理职能,以及治理层和管理层对内部控制及其重要性的态度、认识和措施。控制环境设定了被审计单位的内部控制基调,影响员工对内部控制的认识和态度。良好的控制环境是实施有效内部控制的基础。
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- 治理层,何为管理层?
- 财务报表审计的基本要求?
- 请问创始人在公司的持股比例小?
- 董事会属于治理层还是管理层?
- 股权比例对于一个公司来说意味着什么?
- 治理层与管理层决策层之间的关系?
- 什么是对企业控制的建立和实施?
治理层,何为管理层?
管理层是指对某一单位或系统活动的执行负有管理责任的人员或组织形式。在经济学领域,管理层负责编制财务报表,并受到治理层的监督。在信息技术领域,管理层包括数据的采集、传输、存取和管理,一般以数据库管理系统(Database Management System, DBMS)作为其核心软件,是信息系统的基础。
在《公司法》中,公司的管理层包括董事会、监事会和经理。董事会负责决策和领导公司的经营活动,通常由董事长领导。监事会负责监督公司的经营活动,包括财务监督和员工管理。经理则负责公司的日常经营活动,包括制定公司的基本管理制度和其他职权。
股东会是由全体股东组成的机构,决定公司经营管理重大事项的机构。它是公司的最高权力机构,对公司的经营管理有广泛的决定权。股东会的职权包括决定公司的经营方针和投资计划、选举和更换非由职工代表担任的董事、选举和更换由股东代表出任的监事等。
总的来说,管理层是公司运营的核心,其职责包括决策、监督和执行公司的经营活动,以确保公司的长期稳定发展。
财务报表审计的基本要求?
一、审计的基础独立性和专业性是财务报表审计的基础。
独立性和专业性既是对审计这件事的要求,也是对审计工作者的要求。
独立性要求注册会计师既独立于被审计单位,也独立于财务报表的预期使用者。
专业性的基础是注册会计师的“职业规范体系”。
二、审计的基本要求
职业怀疑和职业判断是审计的基本要求。
(一)职业怀疑是一种态度,要求注册会计师:
1、采取质疑的思维方式:
摈弃“存在即合理”的思维,寻求真相;
不应不假思索地全盘接受被审计单位提供的证据和解释,过分相信理想的结果和太多的巧合
2、保持警觉:
相互矛盾的审计证据;
对可靠性产生怀疑的信息;
可能存在舞弊的情况;
需要实施审计准则规定外的其他审计程序的情形。
3、对审计证据审慎评价:
相互矛盾的审计证据;
考虑询问答复和文件记录的可靠性;
对可靠性怀疑和有舞弊迹象时,做进一步的调查;
不要因为困难、时间、成本而省略不可替代的审计程序,并满足于说服力不足的审计证据。
4、客观评价管理层和治理层:
不要依赖以往对管理层和治理层形成的判断;
即使相信管理层和治理层正直、诚实,也要保持职业怀疑,不要满足于说服力不足的审计证据。
(二)职业怀疑的作用范围:
帮助注册会计师:设计恰当的风险评估程序;
帮助注册会计师:恰当设计进一步审计程序;
帮助注册会计师:审慎评价审计证据;
帮助注册会计师:对舞弊导致的重大错报风险保持警惕。
(三)职业判断的作用:
确定重要性,识别和评估中重大错报风险;
确定审计程序;
评价审计证据;
评价财务报告编制基础;
得出个别审计结论;
识别、评估、应对对职业道德基本原则不利的影响。
(四)衡量职业判断的质量:
1、准确性和一致性(不同的注册会计师对同一问题);
2、一贯性和稳定性(同一个注册会计师针对同一项目的不同问题,或在不同时点针对相同问题)
3、可辩护性(理由充分、思维逻辑、程序合规等)
请问创始人在公司的持股比例小?
为了激励合伙人共同创业,创始人把自己的股权让出,导致创始人股权比例小,但仍能实现对公司的控制,这样的例子在现实中还是有较多的存在。在此种情况下,能够控制公司,股权设计是关键。如何进行股权设计?回答这个问题前,我们先看看控制公司的有哪几种表现形式:
一、在股东会占有2/3以上的表决权
公司法第四十三条规定,股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
股东拥有2/3以上的表决权,可以决定上述重大及其他公司事项,实现对公司的控制。这个控制是战略层面的控制,是对公司最高权力机构决策层的控制。
二、决定董事会1/2以上的人选
董事会是股东会决议的执行机构。
根据公司法第一百一十一条规定,董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决,实行一人一票。
决定董事会1/2以上的人选,可以确保股东会决议的执行。对董事会的控制是,是对公司治理层的控制。
三、控制公司的财务和经营政策
控制了公司的财务政策和经营政策,实质上也是对公司进行了控制,这是从操作层面对公司进行的控制,也是控制公司的具体化。
上述的操作层面,主要靠总经理和财务负责人具体执行。通过董事会决定对总经理的聘任,以及对总经理提名的财务负责人的聘任,实现对公司执行层面的控制。对公司财务和经营政策的控制是对管理层和执行层的控制。
以上三个层面控制公司,对股东会或股东大会的控制是关键。那么如何控制股东会呢?在股东股权比例比较低的情况下,实现对公司的控制,一般是通过章程或协议的条款来进行股权设计的。
一、放大自己减少其他股东的股权表决权,实现对股东会的控制。
比如,自己1%的股权,可以拥有10%、20%、50%甚至更高的表决权,通过扩大自己的表决权实现对股东会控制。类似情况,还有AB股模式。
二、自己拥有更多的表决权,部分或其他股权放弃表决权,只有分红权。
三、签订一致行动人协议,其他股东唯你马首是瞻,与你共进退,同发一个声音。
四、拥有重大事项的一票否决权。通过一票否决权,实现对公司的控制。
通过以上一种或多种方式可以实现对公司的控制。尽管对公司实现控制了,但在这里提醒一点的是,以后若涉及公司股权或控制权的相关协议、文件、合同等,一定要睁大眼睛看仔细啦,不要像某人看都不看,结果把公司的控股权弄没了。
董事会属于治理层还是管理层?
法人治理机制中,一般认为董事会和监事会均属于治理层。 董事会是由董事组成的、对内掌管公司事务、对外代表公司的经营决策机构。公司设董事会,由股东会选举。董事会设董事长一人,副董事长一人,董事长、副董事长由董事会选举产生。董事任期三年,任期届满,可连选连任。董事在任期届满前,股东会不得无故解除其职务。
股权比例对于一个公司来说意味着什么?
一、首先要把《公司法》和《公司章程》结合判定,前者是法律规定,后者是企业内部的自治章程。所以不能脱离章程来谈公司法。股东会或者是董事会都有公司法和公司章程分配给的权利。
·1· 有限责任公司定期股东会议关于股东的表决权
1)表决召开定期股东定期或者临时会议的权利:
十分之一股东可以表决召开定期股东会议、
三分之一(董事)可以表决召开临时股东会议、
法律规定:
【《公司法》第三十九条 】定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。
2)自行召集或主持股东会议的权利:
十分之一股东可以自行召集或主持股东会议
前提:顺序【在董事会(执行董事)~监事会(监事)】
法律规定
【《公司法》第四十条 】董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的,由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或者监事不召集和主持的,代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
【案例一】
拥有30%公司股份的股东,因公司连续五年未分配利润,没有按照公司的章程要求,代表1/ 10股东表决权的可以自行召集股东会议而未召集,在向公司行使股权回购权时,没有积极提出异议,且亦不主动寻求召开临时股东会会议,用尽法律赋予其的救济权利,而迳行向公司提出股权回购之诉的,属于法律上的“懒惰之人”,应视为其请求权行使的前提条件不具备。
江苏省常州市中级人民法院审理的李鸿骏与常州市创联生活用品有限公司等公司收购股份纠纷上诉案[(2017)苏04民终910号]认为,异议股东股份购买请求权行使的前提条件是公司法第七十四条规定的法定事由业经股东会决议通过。虽然,现实中不可避免存在公司未依据公司法及公司章程的规定召开股东会,进而作出相关决定,变相剥夺股东对重大事项表决权,损害其合法权益的行为,但公司法第三十九条亦赋予代表十分之一以上表决权的股东提议召开临时会议的权利,且公司应当予以召开。本案中,李鸿骏持有创联公司30%的股权,如其所述,在其事后获悉公司未定期召开股东会会议,却间接转让公司主要财产、连续五年盈利而未向其分配利润等事由后,自身不积极提出异议,且亦不主动寻求召开临时股东会会议,用尽法律赋予其的救济权利,而迳行向公司提出股权回购之诉的,属于法律上的“懒惰之人”,应视为其请求权行使的前提条件不具备。据此,原审法院裁定驳回其起诉并无不当。一审裁定认定事实清楚,处理结果并无不妥。二审法院驳回上诉,维持原裁定。
3)公司重大议题表决的权利
三分之二股东
法律规定
【《公司法》第四十三条 】股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
4)三分之一
第五十一条 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。
5)三分之一
第七十条 国有独资公司监事会成员不得少于五人,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。
6)股东具有股票转让否决权
注意是达不到的转让股票以外的☞其他股东的半数50%☜而不是总股东的50%。
第七十一条 股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。
股份有限公司的股东的权利分析如上
·2· 股份有限公司
1)半数
第七十八条 设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
2)百分之三十五
第八十四条 以募集设立方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五;但是,法律、行政法规另有规定的,从其规定。
3)三分之二、三分之一、百分之十
第一百条 股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的,应当在两个月内召开临时股东大会:
i.董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时;
ii.公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时;
iii.单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时;
4)百分之十
第一百零一条 董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的,监事会应当及时召集和主持;监事会不召集和主持的,连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。
5)百分之三
第一百零二条 单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会。
6)半数、三分之二
第一百零三条 股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
7)半数
第一百零九条 董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
8)十分之一、三分之一
第一百一十条 代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会,可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内,召集和主持董事会会议。
9)半数
第一百一十一条 董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。
10)三分之一
第一百一十七条 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。
11)半数
第一百一十九条 监事会决议应当经半数以上监事通过。
12)三分之二
第一百二十一条 上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的,应当由股东大会作出决议,并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
13)百分之二十五
第一百四十一条 上市公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五。
14)百分之五
第一百四十二条 公司依照第一款第(三)项规定((三)将股份奖励给本公司职工)收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。
·3· 董监高资格和义务
1)百分之一
第一百五十一条 董事、高级管理人员有本法第一百四十九条(董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任)规定的情形的:
有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;
监事有本法第一百四十九条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
·4· 公司解散和清算
1)三分之二
第一百八十一条 公司有本法第一百八十条第(一)项情形(公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现)的,可以通过修改公司章程而存续。
依照前款规定修改公司章程,有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过,股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
2)百分之十
第一百八十二条 公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。
·5·附则部分
1)百分之五十
第二百一十六条 控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。
二、其次《司法解释》五关于股东利润分配请求权时间做了进一步规定:
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(五)》已于2019年4月22日由最高人民法院审判委员会第1766次会议通过,现予公布,自2019年4月29日起施行。
第四条 分配利润的股东会或者股东大会决议作出后,公司应当在决议载明的时间内完成利润分配。决议没有载明时间的,以公司章程规定的为准。决议、章程中均未规定时间或者时间超过一年的,公司应当自决议作出之日起一年内完成利润分配。
决议中载明的利润分配完成时间超过公司章程规定时间的,股东可以依据公司法第二十二条第二款规定请求人民法院撤销决议中关于该时间的规定。
三、再次、《司法解释》五关于股东转让公司股权的调解
第五条 人民法院审理涉及有限责任公司股东重大分歧案件时,应当注重调解。当事人协商一致以下列方式解决分歧,且不违反法律、行政法规的强制性规定的,人民法院应予支持:
(一)公司回购部分股东股份;
(二)其他股东受让部分股东股份;
(三)他人受让部分股东股份;
(四)公司减资;
(五)公司分立。
最高人民法院民二庭相关负责人就《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(五)》答记者问
4月28日,最高人民法院发布《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(五)》(以下简称《规定》),就股东权益保护等纠纷案件适用法律问题作出规定。记者就有关问题采访了最高人民法院民二庭相关负责人。
记者:请具体介绍一下本司法解释的制定目的和意义。
答:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(五)》(以下简称《规定》)制定的主要目的就是保护公司股东尤其是中小股东权益,为优化营商环境提供良好的司法保障。
党中央、国务院高度重视优化营商环境工作,法治是最好的营商环境。保护投资者权益也是我国公司法的重要立法目的之一。制定司法解释,对公司法适用中的相关问题进一步明确,对中小投资者权益保护等相关制度进行完善,就是深入贯彻落实新发展理念的具体举措,有利于为经济高质量发展创造良好的法治环境。这是《规定》制定的初衷和根本目的。
《规定》只有6个条文,但内容非常丰富,切实提升了公司股东特别是中小股东的权利。一是,《规定》明确了履行法定程序不能豁免关联交易赔偿责任。同时规定符合条件的股东可以提起代表诉讼,请求对关联交易中相关合同确认无效与撤销,为中小股东提供了追究关联人责任,保护公司和自身利益的利器。……。三是,《规定》明确了公司作出分配利润的决议后,完成利润分配的最长时限,使股东利润分配请求权落到实处;四是,《规定》建立了有限责任公司股东重大分歧解决机制,强调法院在相关案件审理中强化调解,引导股东协商解决分歧,恢复公司正常经营,避免公司解散。
记者:《规定》有利于中小投资者行使利润分配请求权,能否详细介绍一下?
答:利润分配请求权是股东的一项重要权利,但中小股东在行使这项权利时有时需要司法的帮助。此前制定的《公司法司法解释四》中规定了股东以诉讼形式强制公司分配利润的条件。根据该规定,如果没有作出载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议,股东要求分配利润不能得到支持;公司作出载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议,股东可以向法院提起诉讼请求强制分配。但如果过分长期不分配利润,符合违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的情形,则强制分配利润的请求能够得到支持。《规定》在此基础上具体规定了公司完成利润分配的时限要求,使得股东,尤其是中小股东的利润分配请求权落到实处。
《规定》明确了利润分配完成时限的原则:分配方案中有规定的,以分配方案为准;分配方案中没有规定的,以公司章程为准;分配方案和公司章程中均没有规定,或者有规定但时限超过一年的,则应当在一年内分配完毕。鉴于公司一般计算年度利润,故作出利润分配决议后,要在一年内完成分配,这一时间符合实际做法。
如果具体分配方案中载明的分配时间超过了章程的规定,股东可能更希望按照章程规定的时间进行分配。这属于公司决议内容违反章程规定,符合决议可撤销情形,股东有权依法起诉撤销该决议中关于分配时间的部分。分配时间被撤销后,则应当依照章程的规定进行分配。
本条明确了公司决议可以部分撤销,决议部分撤销不影响其他部分的效力,但是如果该分配时间与决议其他部分密不可分,则不能单独撤销分配时间。故能否撤销需要法院根据案件审理情况具体确定。
【案例二】
济南市中级人民法院审理的济南东方管道设备有限公司与李家滨请求公司收购股份纠纷案[(2014)济商终字第57号]认为,东方公司虽未实际召开股东会对原《公司法》第七十五条第一款第一项内容进行决议,但已经满足“连续五年不分配利润”和“连续五年盈利”的收购条件,李家滨已经具备要求东方公司收购其股权的条件。本案审理过程中,东方公司未能向法院提交公司任何一份决定分红或其他重大事项的书面股东会决议,而根据东方公司的公司章程规定,股东会会议每年召开一次,股东会应当对所议事项的决定做成会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签名。李家滨作为持股仅4.33%即不足十分之一的小股东,在公司其他股东不提议召开临时股东会,公司又不按照法律的规定及公司章程召开股东会的情况下,其无权提议召开临时股东会,亦没有机会在股东会上对公司分红问题提出异议,但其在本案诉讼前,已以书面函件的形式向公司表达了自己对分红及退股问题的意愿。东方公司连续五年盈利且连续五年未分配利润,亦未召开股东会对分配利润问题进行决议,李家滨作为持有公司不足十分之一表决权的小股东,可以要求公司回购其股权。原审法院认为李家滨符合请求东方公司按照合理的价格收购其股权的主体条件正确。故二审法院判决驳回上诉,维持原判。
这个案件发生在《司法解释》五之前,切实保护了中小股东的合法权益,是司法实践的结果。
治理层与管理层决策层之间的关系?
注册会计师的责任是按照审计准则的规定对财务报表发表审计意见;治理层的责任是对公司战略方向以及管理层履行经营管理进行监督;治理层部分或全部参与管理,管理层的责任是:
1.按照适用的财务报告编制基础编制财务报表,并使其实现公允反映;
2.设计、执行和维护必要的呢不控制,以使财务报表不存在由于舞弊或错误导致的重大错报;3。向注册会计师提供必要的工作条件。
什么是对企业控制的建立和实施?
控制环境是对企业控制的建立和实施有重大影响的各种因素的统称。包括管理者的思想和经营作风;组织结构;董事会的职能;授权和分配责任的方式;管理控制方法;内部审计;人事政策和实务;外部影响等。
控制环境包括治理职能和管理职能,以及治理层和管理层对内部控制及其重要性的态度、认识和措施。控制环境设定了被审计单位的内部控制基调,影响员工对内部控制的认识和态度。良好的控制环境是实施有效内部控制的基础。
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